Kafe-sviaz.ru

Финансовый журнал
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Увольнение по гражданско правовому договору

Правомерно ли заключение гражданско-правового договора вместо трудового?

Правомерно ли заключение гражданско-правового договора вместо трудового?

Заключение гражданско-правового договора вместо трудового возможно для выполнения конкретных действий или задания и достижения определенного результата. Гражданско-правовой договор, прикрывающий фактические трудовые отношения, неправомерен.

Случаи, при которых заключение гражданско-правового договора неправомерно

Вы имеете право свободно определять способ оформления отношений, связанных с выполнением той или иной работы, и по соглашению с работодателем решить, какой именно договор будет заключен — трудовой либо гражданско-правовой.

Иногда работодатели (в данном материале под работодателем понимается, лицо, являющееся стороной как трудового, так и гражданско-правового договора) не предлагают выбора и оформляют с физическими лицами гражданско-правовые договоры, например, на оказание услуг или выполнение работ. При заключении таких договоров у вас не будет социально-трудовых гарантий, которые предусмотрены трудовым законодательством: на оплачиваемый отпуск и больничный, гарантий при увольнении, сокращении штата и др. Также не будет вноситься запись о работе в трудовую книжку.

Обратите внимание! В 2020 г. устанавливается порядок ведения сведений о трудовой деятельности работника в электронном виде (электронные трудовые книжки). До 01.07.2020 работодатели уведомляют работников о праве выбора ведения трудовой книжки в прежнем порядке либо в электронном. Соответствующее заявление работники представляют до 2021 г. (ст. 66.1 ТК РФ; п. 4 ч. 1, ч. 2 ст. 2 Закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ).

Однако заключение гражданско-правового договора неправомерно, если с работодателем у вас фактически возникают трудовые отношения: вы будете выполнять работу по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, соблюдать режим рабочего времени, выполнять распоряжения работодателя в отношении вашей работы, находиться на оборудованном для вас рабочем месте и др. (ст. 15 ТК РФ).

Заключить с вами гражданско-правовой договор вместо трудового работодатель вправе, только если ваша деятельность будет направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата. Например, договор на ремонт крыши, доставку груза в определенное место. При этом вы не обязаны подчиняться установленному режиму труда работодателя и работать под его контролем и руководством. Работу по гражданско-правовому договору вы организуете самостоятельно, своими силами и средствами (ст. 704, п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15; Определение Верховного Суда РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259).

Поэтому, когда вопреки вашему желанию заключить трудовой договор работодатель предлагает оформить гражданско-правовой, прикрывающий фактические трудовые отношения, это неправомерно.

Признание отношений трудовыми в случае заключения гражданско-правового договора

Если вы были вынуждены заключить гражданско-правовой договор, можно обратиться в суд с иском к работодателю о признании отношений трудовыми. Подтверждением именно трудовых отношений могут быть, в частности, следующие факты:

  • в гражданско-правовом договоре нет указания на индивидуально определенную работу, конкретный и конечный результат вашего труда;
  • в гражданско-правовом договоре присутствуют термины «должность», «специальность», «заработная плата», «увольнение», «режим работы»; условия о соблюдении определенного режима работы, правил внутреннего трудового распорядка, о подчинении приказам (распоряжениям) работодателя, о выполнении требований охраны труда и техники безопасности, об обязанности работодателя обеспечить вас оборудованием, материалами и инструментом, необходимыми для выполнения работ (Письмо ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97; Определение Верховного Суда РФ от 21.05.2018 N 31-КГ18-1);
  • гражданско-правовой договор перезаключается в течение длительного времени;
  • работодатель издает в отношении вас приказы и дает распоряжения по вашей работе;
  • вы соблюдаете установленный работодателем режим работы, ознакомлены с должностной инструкцией, проходите медицинские комиссии по направлению работодателя, инструктаж по технике безопасности и охране труда;
  • вы получаете оплату труда в одно и то же время независимо от объема и характера работы, работодатель выдает вам расчетные листки с указанием в них вашего табельного номера и заработной платы.

С исковым заявлением о признании отношений трудовыми вы можете обратиться в районный суд по адресу (месту жительства) работодателя, месту своего жительства либо месту исполнения трудового договора (ст. ст. 24, 28, ч. 6.3, 9 ст. 29 ГПК РФ).

Исковое заявление должно содержать (ст. 131 ГПК РФ):

  • наименование суда, в который вы направляете иск;
  • сведения об истце: ваши Ф.И.О., место жительства, а также по желанию — контактный телефон и адрес электронной почты. Если иск подается представителем, указываются аналогичные сведения о нем;сведения об ответчике: его Ф.И.О. и место жительства (если ответчиком является организация — ее наименование и место нахождения (адрес));
  • краткое описание сложившейся ситуации с указанием на то, что заключение гражданско-правового договора нарушает ваши права как работника, в том числе право на отпуск, на выплату пособия по временной нетрудоспособности, на защиту от безработицы, на индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на забастовку, право на охрану труда, в том числе на основе обязательного социального страхования;
  • ссылку на обстоятельства, которые подтверждают, что фактически имеют место трудовые отношения, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
  • в просительной части — просьбу к суду о признании сложившихся отношений трудовыми, обязании работодателя заключить трудовой договор, внесении записи в трудовую книжку;
  • сведения о предпринятых стороной (сторонами) действиях, направленных на примирение, если такие действия предпринимались;
  • перечень прилагаемых к исковому заявлению документов.
Читать еще:  Постановление правительства рф 26

К заявлению прилагаются, в частности, уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у данных лиц отсутствуют, в том числе в случае подачи в суд искового заявления в электронной форме. Также прилагаются документы, подтверждающие совершение стороной (сторонами) действий, направленных на примирение, если такие действия предпринимались (при наличии) (ст. 132 ГПК РФ).

По данной категории исков истцы освобождаются от уплаты госпошлины и судебных расходов (ст. 393 ТК РФ; ст. 89 ГПК РФ; пп. 1 п. 1 ст. 333.36 НК РФ; Определение Верховного Суда РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3).

Если суд установит, что гражданско-правовой договор фактически прикрывает трудовые отношения между вами и работодателем, то к таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).

Обращение в прокуратуру или трудовую инспекцию

Вы также можете направить жалобу в районную прокуратуру и/или государственную инспекцию труда субъекта РФ. В ней подробно опишите сложившуюся ситуацию, приложите копии гражданско-правового договора и иных имеющихся документов. Жалоба должна содержать наименование прокуратуры или государственной инспекции по труду, в которую она направляется, ваши фамилию, имя, отчество, почтовый адрес, дату жалобы и подпись. Если в жалобе нет вашей фамилии и адреса для ответа, ответ не будет направлен. Ответ на вашу жалобу должен быть отправлен вам в течение 30 дней со дня ее регистрации, этот срок может быть продлен, но не более чем на 30 дней (ст. ст. 10, 22 Закона от 17.01.1992 N 2202-1; ст. 356 ТК РФ; ст. 7, ч. 2 ст. 8, ст. ст. 11, 12 Закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ).

Адреса прокуратуры и государственной инспекции труда можно узнать в сети Интернет. Жалобу в трудовую инспекцию вы можете подать, в частности, в форме электронного документа на сайте государственного органа.

Рассмотрев жалобу, прокуратура может вынести представление, а государственная инспекция труда — предписание об устранении нарушений трудового законодательства, обязательные к исполнению работодателем (ст. 24 Закона N 2202-1; абз. 6 ч. 1 ст. 357 ТК РФ).

«Электронный журнал «Азбука права», актуально на 04.02.2020

Другие материалы журнала «Азбука права» ищите в системе КонсультантПлюс.

Наиболее популярные материалы «Азбуки права» доступны в мобильном приложении КонсультантПлюс: Студент.

Как расторгнуть договор ГПХ: особенности увольнения подрядчика

В настоящее время нередко работодатели не изъявляют особого желания официально устраивать сотрудника в штат. Исходя из этого, начиная с 2016 года, очень широкое применение получили договор и соответственное увольнение по ГПХ.

Договор гражданско-правового характера: что это такое?

Данный документ представляет собой сотрудничество между работодателем и соискателем, при котором исполнитель получает плату за заранее утверждённый объем работы. Его второе название – договор подряда.

Контракт ГПХ хорош для нанимателя тем, что:

  • человек работает без официального зачисления в штат;
  • нет необходимости вносить данные в трудовую книжку;
  • он не обязан выплачивать больничные и отпускные.

Однако с подрядчика так же, как и с нанимателя не снимаются обязанности оплачивать налоги.

Для исполнителя это НДФЛ (налог на доходы, который в среднем составляет 13%), а для работодателя – ЕСН (на 2018 г. — 34%). Хоть записи в трудовую книжку и не вносятся, но договором предусмотрен рабочий стаж, что даёт работнику возможность уйти на пенсию по возрасту.

Помимо этого, как замечалось ранее, работодатель отчисляет процент в пенсионный фонд, из чего можно сделать вывод: ведение пенсионной политики для обычного трудового контракта и ГПХ-документа идентичны. Однако на этом сходства заканчиваются.

Например, для взаимоотношений, заключенных по трудовому договору, ключевым условием для работника является выполнение оговоренных условий на протяжении всего рабочего времени до момента расчета. Документ, который носит гражданско-правовой характер, строится только на основании акта выполненных работ, ориентируясь на которые выполняется расчет и выплата зарплаты подрядчику.

Другими словами — заказчик платит за выполненный объем работы. Также стоит отметить, что на протяжении действия данного документа у подрядчика свободный график работы, в связи с этим переработки не оплачиваются.

Как уволиться по собственному желанию?

Исходя из специфики контракта, как такового увольнения быть не может. Как и любой контракт, его можно расторгнуть.

Как правило, это обговаривается при составлении документа, и зачастую указывается конкретный срок оповещения. Однако ни о какой двухнедельной отработке не может быть и речи.

Вместе с этим также не стоит рассчитывать на денежную компенсацию, так как в таком контракте подобные понятия не действуют. Нередко происходят прецеденты, когда гражданско-правовой подряд переквалифицируют в трудовой. Это возможно только в случае некорректно составления письменного соглашения.

В случае отказа подрядчика от выполнения оговоренной работы ему придётся возместить неустойки согласно статье 782 «Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг» и соответствующим пунктам:

Читать еще:  Оприходование или оприходование как правильно

  1. заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов;
  2. исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Первое что следует сделать для разрыва договора – еще раз внимательно ознакомиться с условиями документа. Наиболее оптимальным вариантом считается расторжение контракта по обоюдному согласию сторон. Если одна из сторон отказывается от расторжения, другая сторона имеет право обратиться в суд.

Гражданско правовой договор и увольнение

Здравствуйте. Отработала ровно 1 месяц по договору возмездного оказания услуг (ну или проще говоря гражданско-правовому, трудовая книжка осталась на руках) кредитным консультантом. Решила уволиться. Вчера написала заявление от руки «Прошу уволить по собственному желанию», число, подпись. Сегодня позвонили и сказали что заявление нужно писать по установленной форме и переписать нужно новым числом, а не вчерашним К тому же настаивают на отработке или требуют предъявить больничный, хотя он не оплачивается работодателем. Насколько обоснованы эти требования и можно ли еще как то уволиться не связываясь больше с этой компанией?

Согласно ТК РФ, если работодатель настаивает на отработке 2-х недель, то Вы обязаны отработать, и требование предоставить больничный тоже законно, если вы эти 2 недели отрабатывать не собираетесь. С другой стороны, если Вы вчера подали заявление на увольнение вчерашним числом, то никаких проволочек с приемом этого заявления быть не должно. Каких то исключительных правил для составления такого заявления нет. Шапка — кому, от кого, само заявление, стандартное «Прошу уволить меня по собственному желанию», дата, подпись (с расшифровкой желательно)

Признаю. Ошибся, коллеги правы, я не усмотрел следующий момент. Прошу прощения.

договору возмездного оказания услуг

Здравствуйте! В случае оказания услуг по гражданско-правовому договору, Вы не вступаете в трудовые отношения. Никакого увольнения и отработки быть не может, Вы просто расторгаете договор. Заказчик оплатит Вам Ваши услуги в размере, установленные договором.

Благодарю. Только уточнить хотелось бы, раз больничный не оплачивается, должна ли я его предоставлять?

Нет, Вы ничего не должны.

Ну а если я просто без предупреждения, не выхожу на работу, то согласно п.4 договор автоматически расторгается через 9 месяцев. Мне это может чем то грозить? К тому же насколько я знаю, гражданско правовой договор не обязывает меня выполнять внутренний распорядок и по идее я могу сама выбирать для себя рабочее время.

Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг

1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Тогда Вам придется возместить убытки.

Благодарю всех специалистов ответивших мне.

Если вы работали по договору ГПХ, то никакие заявления на увольнение не пишутся (слово «увольнение» тут вообще не применимо). Договор расторгается в соответствии с ГК РФ: в одностороннем порядке, по соглашению сторон или по сроку действия договора.

Запись в трудовую книжку не вносится, отработки не назначаются и больничные листы не оплачиваются.

Благодарю. Только уточнить хотелось бы, раз больничный не оплачивается, должна ли я его вообще предоставлять как подтверждение, что действительно болею?

Только уточнить хотелось бы, раз больничный не оплачивается, должна ли я его предоставлять?

Нет, вы не обязаны его предоставлять.

Здравствуйте, Елена. Если Вы работали на основании гражданско-правового договора, а не трудового, то, полагаю, нельзя говорить об «увольнении по собственному желании» и необходимости «отработки», поскольку действие трудового законодательства на Вас не распространяется. Необходимо расторжение заключенного между Вами и «работодателем» договора возмездного оказания услуг. Если есть возможность — выложите копию указанного договора, скрыв персональные данные.

К сожалению, договор выложить не могу, но вот пункт о расторжении:

1. Настоящий Договор заключен на срок с 17 декабря 2014 по 16 декабря 2015 (включительно) и может быть расторгнут в любое время по инициативе любой из Сторон в случаях предусмотренных действующим законодательством РФ или настоящим договором.

2. Заказчик в праве в любое время отказаться от исполнения настоящего договора путем письменного напрвления уведомления контрагенту (мне то есть) за 10 календарных дней до предполагаемого расторжения договора.

3. Контрагент в праве отказаться от настоящего договора путем напрвления письменного уведомления заказчику за 10 календарных дней до предполагаемого расторжения договора.

4. Если в течение 9 месяцев контрагент не оказывает услуги заказчику настоящий договор считается расторгнутым

Увольнение по договору гражданско-правового характера

Некоторые работодатели, не желая брать на себя
ответственность и определенную нагрузку, заключают с работниками договор
гражданско-правового характера: подряда или возмездного оказания услуг. Как
происходит увольнение, если отношения оформлены таким образом?

Почему заключается договор ГПХ?

Все довольно просто. Работодателю это очень выгодно:

  1. Не нужно исполнять обязанности, предусмотренные трудовым законодательством: предоставлять отпуск, оплачивать больничный, следить за охраной труда и отвечать за нарушения в этой сфере и т.д.
  2. Нет необходимости делать отчисления за работника в ФСС, ФОМС в пенсионный фонд. Не нужно выступать налоговым агентом сотрудника, удерживать из его дохода НДФЛ и перечислять деньги за работника.
Читать еще:  Как правильно сдать отчет в фсс

Ст. 702 Гражданского кодекса РФ рассказывает о том, что
такое договор подряда. По нему одна сторона заказывает выполнение какой-то
работы, а другая – обязуется осуществить то, о чем было достигнуто соглашение.

Не вдаваясь в юридические дебри, объясним просто: в договоре
гражданско-правового характера важен не процесс, а результат. Не имеет значения,
как и когда подрядчик выполняет работу, важно, чтобы результат был достигнут к
сроку, о котором идет речь в соглашении.

То есть, договор ГПХ дает определенные плюсы и работнику:

  • не нужно соблюдать трудовую дисциплину;
  • можно работать, когда захочется и где это наиболее удобно.

Но минусы очевидны: полное отсутствие социальной
защищенности. Если подрядчик заболел, то это его проблемы. На хорошую пенсию в
будущем ему тоже рассчитывать не стоит, потому что заказчик не делает никаких
отчислений в ПФР.

Внимание: «маскировка» трудовых отношений под гражданско-правовые – это незаконная деятельность. Работник, в любой момент, может обратиться в суд с иском о признании сложившихся отношений трудовыми. И с очень большой вероятностью дело им будет выиграно.

Видео: последствия заключения договора ГПХ вместо трудового

Как уволиться по договору ГПХ?

Раз уже речь идет о гражданско-правовых отношениях, а не о
трудовых, то и использовать понятие «увольнение» — неправильно.

Про увольнение речь идет в Трудовом кодексе РФ. Согласно
этому нормативно-правовому акту:

  • работник может уволиться сам, отработав, по общему правилу, 14 дней;
  • сотрудника может сократить или выгнать за нарушение дисциплины, по другим причинам, сам работодатель;
  • отношения могут прекратиться по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон: уход работника в армию, получение сотрудником травмы, влекущей нетрудоспособность и т.д.

В Гражданском кодексе РФ речь, вроде бы, идет о похожих
вещах:

  • стороны могут прекратить отношения по взаимному согласию;
  • договор утрачивает свою силу, если срок его действия истек;
  • сделка может быть расторгнута в одностороннем порядке.

Но для юристов очевидна разница.

Что касается заказчика, то здесь все почти так, как написано
в ТК РФ про работодателя. Заказчик имеет право отказаться от исполнения
договора, оплатив подрядчику проделанную работу и возместив убытки (ст. 717 ГК
РФ).

Подрядчик тоже может отказаться от исполнения договора,
возместив убытки контрагенту.

В чем же разница?

Никакой отработки

Упоминалось, что ст. 80 ТК РФ требует, чтобы работник
сообщил о своем желании расторгнуть трудовой договор, как минимум, за 14 дней
до предполагаемой даты ухода – заблаговременно.

В ГК об этом речи не идет. Подрядчик или лицо, возмездно
оказывающее услуги, могут прекратить исполнение обязательства в любой момент,
возместив заказчику убытки.

Внимание: стороны в соглашении друг с другом могут прописать
особые условия прекращения отношений. Например: если подрядчик желает
расторгнуть сделку, то он должен направить письменное уведомление заказчику об
этом заранее – не менее чем за 10 дней.

Никакого заявления об увольнении

Нет самого увольнения – это не гражданско-правовой термин,
нет и заявления об этом. А что должно присутствовать? Например, как указывалось
выше, уведомление, подготовленное подрядчиком и направленное по адресу
проживания или нахождения заказчика.

Никаких записей в трудовой и приказов

Запись о расторжении договора ГПХ нельзя внести в трудовую
книжку. Увольнение оформляется не приказом «работодателя», а соглашением о
расторжении договора подряда (оказания услуг), либо неким актом об
одностороннем отказе от исполнения условий сделки.

Пошаговая инструкция: как уволиться по договору ГПХ

  1. Подготавливаем уведомление о расторжении договора.
  2. Направляем его заказчику письмом с уведомлением и описью вложения.
  3. Ждем, когда уведомление вернется от адресата.
  4. Возмещаем заказчику убытки.

Внимание: дело может закончиться судом. Но, как правило, сделка
расторгается без проблем. Вопросы могут возникнуть по компенсации убытков.

Вариант получше

Работник, согласно ТК РФ, выполняет трудовую функцию.
Конечно, результат важен, но главное – ежедневно качественно делать свою
работу. Подрядчик, условно, может две недели ничем не заниматься, а в последние
три дня поднапрячься и добиться желаемого результата. Нет конечного итога,
соответственно, есть убытки. Если договор ГПХ «маскирует» трудовые отношения,
то лучше действовать следующим образом:

  1. Обращаемся в суд с иском о признании отношений трудовыми.
  2. Получаем решение.
  3. Подаем заявление об увольнении.

Возможно, что придется пережить отработку. Но этот способ
более выгодный. Не нужно возмещать убытки, можно получить от работодателя
компенсацию за отпуск и зарплату.

Таким образом, договор ГПХ не предусматривает увольнение.
Соглашение можно только расторгнуть. Между сторонами нет отношений
власти-подчинения. Они равны. Но, если имела место «маскировка» трудовых
отношений, то нужно доказать это и уже увольняться в соответствии с
требованиями ТК РФ.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector